Вопрос о необходимости получения лицензии на осуществление медицинской деятельности при оказании услуг по перманентному макияжу мастера задают очень часто. В этой статье мы разберем вопрос квалификации услуги и ее последствий.
Услуга по перманентному макияжу в настоящий момент очень популярна, отрасль растет и развивается, следовательно, вопрос о правовом регулировании указанной деятельности становится день ото дня все более актуальным.
Ключевым является вопрос о квалификации услуги: бытовой или медицинской она является.
Причины сложностей при квалификации.
Корень проблемы квалификации услуг по перманентному макияжу кроется в противоречивом нормативно-правовом регулировании услуги; в допущенных при формулировании и применении норм права нарушениях иерархии нормативно-правовых актов.
Поясним детально.
Основополагающим актом, регулирующим деятельность в области здравоохранения и медицины, является Федеральный закон от 21.11.2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в РФ» (далее – ФЗ № 323).
П. 4 ст. 2 ФЗ № 323 закрепляет следующее определение медицинской услуги: «медицинское вмешательство или комплекс медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение».
Конституирующим признаком, отличающим медицинскую услугу от любой иной услуги, является именно ее целевая направленность.
В таком случае, хотелось бы узнать ответ на вопрос, на профилактику, диагностику, лечение и медицинскую реабилитацию каких заболеваний направлен перманентный макияж? Ответа нет...
Следовательно, по смыслу процитированного положения закона перманентный макияж являться медицинской услугой не должен в силу отсутствия у него направленности на диагностику, лечение, профилактику или медицинскую реабилитацию заболеваний.
Однако, установленный на уровне федерального закона целевой критерий в подзаконных актах не соблюдается.
Так, в номенклатуре медицинских услуг, утвержденной приказом Минздрава РФ от 13.10.2017 г. № 804н, как и в действовавшей ранее номенклатуре (приказ от 27.12.2011 г. МЗ РФ от 1664н), упомянута услуга дермапигментация (перманентный татуаж).
Именно указание услуги в номенклатуре является самым весомым и, если быть честными, единственным аргументом в пользу медицинского характера услуги по перманентному макияжу.
Аргументы, связанные с указанием на нарушение целостности кожных покровов, как подтверждение медицинского характера услуги, не выдерживают критики, так как определение медицинской услуги построено по целевому критерию.
Положения подзаконного акта, которым является приказ Минздрава РФ, в случае противоречия их федеральному законодательству (в данном случае ФЗ №323) применению не подлежат. Это базовый принцип правовой системы, характеризующий иерархию нормативно-правовых актов.
Перейдем к документам, в которых содержится подтверждение бытового характера услуги.
Мы систематизировали акты, в которых содержится подтверждение бытового характера услуг по перманентному макияжу, в таблицу.
|
Бытовая косметическая услуга |
Медицинская услуга |
|
1) П.4, 5 ст.2 ФЗ от 21.11.2011 №323 ФЗ; 2) Приказ Минтруда РФ от 22.12.2014 №1069н; 3) Приказ Росстандарта от 08.11.2013 № 1349-ст ; утвердивший «Национальный стандарт РФ ГОСТ Р 55700-2013. Услуги бытовые. Косметический татуаж. Общие требования»;
4) Постановление Главного государственного санитарного врача РФ от 18.05.2010 N 59 |
1) Приказ Минздравсоцразвития РФ от 13.10.2017 г. №804н «Об утверждении номенклатуры медицинских услуг» |
Некоторые акты, указанные в таблице, применяются организациями (ИП) добровольно. К таким, в свою очередь, относится ГОСТ Р 55700-2013 и Профессиональный стандарт «Специалист по предоставлению бытовых косметических услуг», утвержденный приказом Минтруда РФ от 22.12.2014 г. № 1069н (далее – Профстандарт).
На последнем остановимся подробнее.
Профессиональный стандарт в помощь мастеру перманентного макияжа.
Раздел 3.3 Профстандарта посвящен оказанию услуг по косметическому татуажу.
Среди возможных наименований должностей приводятся следующие: «мастер перманентного макияжа», «мастер косметического татуажа», «мастер перманентного татуажа», «мастер художественной татуировки».
Требования к уровню образования мастера перманентного макияжа сформулированы в стандарте следующим образом: среднее профессиональное образование - программы подготовки квалифицированных служащих; профессиональное обучение - программы профессиональной подготовки по должностям служащих, программы переподготовки служащих, программы повышения квалификации служащих.
Учитывая важность профстандартов как одного из ключевых инструментов компетентностного подхода в трудовом праве и, с учетом современных тенденций, в образовании, не стоит пренебрегать в споре по вопросу квалификации таким аргументом как профессиональный стандарт.
Соблюдение Профстандарта и оказание услуг в полном соответствии с ним ни при каких обстоятельствах не может являться нарушением и влечь негативные последствия в виде привлечения к административной ответственности.
Последствия той или иной квалификации услуги принципиально различаются.
Если услуга по перманентному макияжу является бытовой косметической услугой, то осуществление такой деятельности происходит в заявительном порядке.
Мастер открывает салон, направляет в территориальные органы Роспотребнадзора уведомление о начале предпринимательской деятельности, обеспечивает соблюдение всех нормативов, специфические из них перечислены ниже в таблице, и работает.
Если же услуга медицинская, порядок деятельности является разрешительным, то есть до момента начала фактической деятельности, организация (ИП) обязана в обязательном порядке получить лицензию на осуществление медицинской деятельности по профилю «Косметология» и только после этого может приступать к оказанию услуг по перманентному макияжу.
Соответственно, разнится перечень нормативно-правовых актов, соблюдение которых необходимо при осуществлении деятельности по перманентному макияжу в зависимости от квалификации услуги. Очевидно, что требования к осуществлению медицинской деятельности гораздо объемнее и строже, нежели требования, соблюдение которых необходимо при оказании бытовых косметических услуг.
Мы представили список нормативно-правовых актов в виде таблицы. Разумеется, таблица содержит не все акты, соблюдение которых необходимо. В противном случае эта статья превратилась бы в перечень нормативов.
|
Бытовая косметическая услуга |
Медицинская услуга |
|
|
Последствия квалификации – необходимость соблюдения следующих требований |
Постановление Правительства РФ от 15.07.1997 №1025; Постановление Главного государственного санитарного врача РФ от 18.05.2010 № 59. ГОСТ «Косметический татуаж», а также профессиональный стандарт, утвержденный приказом Минтруда от 02.12.2014 №1069н ,– носят рекомендательный характер. |
Федеральный закон от 21.11.2011 № 323-ФЗ; Постановление Правительства РФ от 16.04.2012 №291; Постановление Правительства от 04.10.2012 №1006; Приказ Минздрава РФ от 20.12.2012 №1177н; Приказ Минздравсоцразвития РФ от 18.04.2012 №381н; Приказ Минздрава РФ от 10.05.2017 №203н; Приказ Минздрава РФ от 15.12.2014 №834н; Приказ Минздрава России от 08.10.2015 №707н; Приказ Минздрава РФ от 10.02.2016 №83н; Постановление Главного государственного санитарного врача РФ от 18.05.2010 №58. |
Пример из судебной практики.
Мы разбирали релевантное судебное решение, согласно которому услуга по перманентному макияжу одновременно является как бытовой, так и медицинской одновременно.
Аргументация суда, изложенная в решении, свидетельствует о том, что даже у правоприменителя нет четкого ответа на вопрос: бытовой или медицинской все же является услуга.
К сожалению, ответчик в данном споре (мастер перманентного макияжа) в качестве обоснования бытового характера услуги положения Профстандарта не использовал. Вероятно, это могло бы изменить характер решения.
Итог.
При описанном способе регулирования большое значение приобретает грамотная и последовательная правовая позиция, выстроенная человеком, обладающим специальными познаниями в праве, а не просто прочитавшим номенклатуру и принявшим ее за истину в последней инстанции.
Наша компания на постоянной основе сотрудничает со студиями перманентного макияжа и отдельными мастерами, я часто выступаю в качестве спикера на конференциях по перманентному макияжу. И всегда задаю аудитории вопрос о наличии высшего медицинского образования (именно высшее образование, а не среднее, необходимо для оказания услуг по перманентному макияжу в случае признания их медицинского характера).
Если в конференц-зале на 100-200 человек есть 5 поднятых рук, это уже успех.
Сложившаяся ситуация игнорирования не только базовых принципов права, но и реальной ситуации в отрасли, в случае ее усугубления не приведет ни к чему иному, кроме ухода студий и мастеров в серую зону и увеличению количества работающих на дому или в арендованных кабинетах без оформления какой бы то ни было документации.
Вы можете приобрести пакет документации для мастера перманентного макияжа или студии, а также заказать консультацию по вопросу сопровождения салона красоты, оказывающего услуги по перманентному макияжу.